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                        國家一級期刊

                        國際刊號:  國內刊號:41-1434/TS  郵發代號:35-53
                        現代食品

                        期刊名稱:現代食品
                        英文名稱:Modern Food

                        主管單位:中糧工程科技有限公司
                        主辦單位:鄭州中糧科研設計院有限公司
                        編輯出版:現代食品雜志社

                        主  編:陳華定
                        社  長:吳祖風
                        責任編輯:吳祖風(兼)高惠文
                        英文審校:吳祖風
                        編  輯:李 琦

                        電  話:0371-56092565
                             0371-63731409
                        編輯QQ:2836192365
                             3298264075
                             2740137648
                             1252528457
                        郵  箱:xdspbjb@163.com

                        國際刊號:ISSN 2096-5060
                        國內刊號:CN 41-1434/TS
                        郵發代號:36-53
                        發行范圍:國內外統一發行
                        廣告許可:鄭惠濟市監廣發登字(2019)001號
                        社  址:河南省鄭州市南陽路153號
                        首頁 > 淺談食品藥品監督執法中“數過并罰”

                        淺談食品藥品監督執法中“數過并罰”

                        2018-07-27 13:56:17     字體:   打印 收藏


                        摘 要:本文主要針對食品藥品監督執法案例展開分析,然后說明數過并罰的法理概念、構成、法律依據、適用原則以及注意事項,以期為廣大從業人員提供一些工作上的思路

                        關鍵詞:行政法;食品藥品監督執法;數過并罰

                         隨著我國食品藥品監督體系改革不斷推進,對食品藥品的監督范圍逐漸拓展到了食品、藥品、醫療器械、保健品以及化妝品等各個領域。而在執法過程當中,時常會出現單獨人員或是組織有兩種或兩種之上違法行為的狀況。但是,目前的行政法當中還不具備針對數過并罰所設置的概念及規定。這些內容雖然在部門規章當中占據一定的篇幅,不過在具體執法過程中到底應該怎樣操作,卻很少提及。這也就導致很多執法人員在執法過程中出現困惑,有時甚至會出現錯誤的做法。怎樣借鑒刑法當中的內容對行政法在食品藥品監督方面的數過并罰體系加以完善,值得每一位相關從業人員積極探索。

                          1 食品藥品監督執法案例分析

                          近些年來,我國關于食品藥品方面的違法案件頻發,給社會安全造成了嚴重的影響。很多不良商販受利益的趨勢,置國家法律法規以及人們的生命安全于不顧,這也成為整個社會范圍普遍關注的一個社會問題,值得相關部門給予高度重視。而就近幾年出現的關于食品藥品違法行為來說,經常是多項罪名同時出現,給實際執法和行政處罰決定造成了一定的困擾,需要執法人員進行細致分析,從而給予公正的判決。

                          1.1 案例1:肉制品非法加工

                          2015年春節前夕,為了對節日市場的食品藥品監督安全提供良好的保障,甘肅食品藥品監督管理局召開關于食品安全風險的排查行動,針對特殊時期食品安全隱患進行防控。監管部門在針對食品市場進行了嚴密的排查之后,發現蘭州市雁園路附近有一個非法加工肉制品的窩點,隨機展開了相關調查行動。執法人員結合《食品安全法》當中第77條的規定,對該窩點進行了清點和查封處理。而為了避免經營商戶對已經查扣的工具和肉制品進行轉移,食品藥品監督局對其進行了二十四小時的值守,對現場進行保護。

                          執法人員針對加工戶原材料以及肉制品進行了稱量,并對工具進行清點和登記。其中包括生豬頭、豬肘以及半成品等共34 204 kg,加工用具主要包括劈半機、鐵桶、刀具、盆、臺秤、冰柜以及鼓風機等共192件,F場發現的原料以及肉制品來源不清,沒有進貨記錄,也沒有原料合格證、相關檢疫文件等。事發現場,編織袋中散放著原料、成品及半成品,均無標志。一些進口箱裝肉以及原料商基本沒有中文標志,標注生產商的電話也為空號。此外,現場還發現了工業使用的松香,有些正處在加工狀態的豬頭上海涂滿了瀝青。加工現場臟亂差,而且用于加工的工具以及設備上滿是污穢,地面污水和血水到處都是,成品肉的擺放十分混亂,一些洗潔精以及洗衣粉等雜物都擺放在肉制品上。甘肅食品藥品監督局依法針對該窩點進行了取締處理,同時與公安部門聯合行動將其搗毀,將非法加工的各種肉制品、原材料以及工具進行沒收處理,隨后聯系衛生部門針對該處展開了衛生防疫處理。

                          1.2 案例2:水產品無合格證明

                          2017年3月,四川省達州市食品藥品監督局收到了舉報信息,通州區某水產品生產加工作坊涉嫌添加非食用物質并非法銷售。隨后,執法人員趕到現場,對該作坊進行檢查之后發現了工業使用的無水氯化鈣3袋,在包裝外明確標志此產品只適用在工業用途,每袋25 kg。經過審查,該作坊的一名工人承認,在對海白菜進行發泡處理的過程中對其進行添加應用。執法人員隨后對其他相關產品進行了現場采樣,送往檢測部門。

                          經過調查核實,該作坊的采購負責人在進行原材料采購的過程當中,并沒有對供貨商許可證以及各種產品的檢疫合格證明進行查驗,同時沒有索取發票。市食品藥品監管局結合《食品安全法》當中第123條規定,依法下達形成處罰決定:①沒收其非法所得7 587元。②沒收查獲的水發毛肚1 094 kg、千層肚47 kg、黃喉261 kg以及干牛鞭30 kg。③罰款人民幣202 425元。

                          1.3 案例3:使用過期醫療器械

                          2017年,四川省萬源市食品藥品監督局在關于“兩品一械”的專項檢查當中發現,處在太平鎮的萬源西南醫院,在檢驗室的冰箱、操作臺、手術準備區以及生化檢驗儀當中發現超過有效期的各種醫療器械。據調查,該醫院從年初直到案發,一共使用了過期白蛋白檢測試劑盒開展過17次檢測,所設置的收費標準為4元/次,共收費68元。共使用過期乳酸脫氫酶測定試劑盒開展過5次檢測,收費標準10元/次,共收費50元。共使用過期的肌酸激酶試劑盒13次,收費標準為10元/次,共計收費130元。依據相關法律法規,市場監督局責令違規當事人對其使用過期醫療器械行為進行改正,并隨后給予下列行政處罰:①沒收過期的醫療器械。②罰款人民幣25 000元[1]。

                          2 數過并罰的基本概念及內容構成

                          我們所提及的數過并罰,主要是指針對食品藥品實施行政執法的過程當中,同一個相對人做出兩個或以上違反國家相關法律法規的行為,這時需要先通過監管部門結合每個具體的違法行為做出分別的裁決,之后再借鑒刑法當中數過并罰的基本原則,繼而實施合并執行處理的一種制度。而其最為主要的內容構成應該分成以下幾個方面:①行政相對人出現了多個違法行為,并不是單一的違法行為。例如,有藥店對假藥進行銷售,并且出現沒有按照處方對處方藥進行銷售等多個違法行為。在這種情況下,需要注意與刑法當中“法條競合”及“想象競合”等情況的區別。依據我國刑法當中相關的概念陳述,在行政法里關于“想象競合”的內容指的主要是:行政相對人在做出一個違法行為之后,同時違反了兩條或兩條以上的法律規定,并且其所違反的各項法律規定之間并沒有包容或者交叉等關系。例如,某藥店在沒有獲得經營許可證的情況之下對劣質藥品進行銷售,這種行為屬于無許可證進行經營的違法行為,而且還屬于劣藥銷售的違法行為,不過二者之間并沒有任何的包容或者交叉關系。而在行政法當中所設置的“法條競合”內容指的也是違反了相關法律法規的一個行為,而且同時符合多種法律規定內容當中所設置的違法構成內容。但是,這些行為之間具備一種內在包容或者交叉的關系,所以只需要引用這里面其中一條的法律條文,其他的條文則不再適用。比如,某加工生產和經營醫療器械的企業,在食品藥品監管部門所核準區域之外進行現貨銷售,對該種行為進行分析可以發現,它不僅屬于不具備許可證進行商品銷售的違法行為,同時也符合私自變更許可事項的違法構成,而以上所說的這兩種違法行為都與許可之間具有一定的聯系[2]。②如果多個違法行為都出現在同一行政機關的管轄范圍之內,無論是在地域方面,還是在層級方面,行政相對人所出現的各種違法行為都需要由單個行政機關對其進行處罰,如果由于某些因素需要由兩個或兩個以上行政機關進行處罰的,也就不再屬于數過并罰[3]。③多個違法行為是由同一個行政相對人所實施的。④多個違法行為所違反的行政法律法規屬于同一類,而如果法律關系屬于不同類型,通常不屬于數過并罰,所以需要分別進行立案并實施處罰。

                          3 數過并罰所遵從的法律依據

                          我國目前在食品藥品監管方面所設置的各項法律法規內容當中并沒有與數過并罰相關的制度或者概念,不過,在《刑法》當中卻對數過并罰情況作出了規定,而且制定了較為完善的制度。不管是行政處罰,還是刑事處罰,在對我國公民的合法權益進行保護的過程當中,都具備一定的教育、懲戒以及防范等方面的功能,都屬于在權力機關的輔助之下讓行為人對做出的違法行為最終所導致的后果形成明確的認識,并承擔相應的法律責任,二者都在公法的范圍之內。不過,在司法程序方面進行比較,刑法要比行政法更加嚴格和全面,對于證據等各方面的要求也顯得更為嚴格,而且制度設計也顯得更為完整。所以,在面對行政法當中所沒有進行具體設置的程序或者制度問題時,可以結合刑法當中相適應的理論及實踐,更好地維護相對人所應享受的合法權益。雖然我國目前在食品藥品監管方面的法律法規當中還沒有針對數過并罰作出解釋,不過一些其他部門所應用的法律依據當中有相關的內容[4]。

                          4 數過并罰應用過程中的注意事項

                          4.1 數過并罰的判斷

                          數過并罰主要是有兩項或以上違法行為的出現,違反了兩個或以上的法律關系。而與之相區別的是想象競合以及法條競合,即屬于一個違法行為同時違反了兩個或以上法律關系。它們的具體區別在于違法行為出現的實際數量。比如,無證餐飲店對過期的食品進行銷售,就違法行為的角度來說,其屬于銷售行為,不過卻同時違反了兩個法律條款:①沒有獲得許可證而從事餐飲行業。②生產和銷售相關規定當中禁止出售的食品。這樣的情況應該被劃歸為想象競合。如果出現法條競合的情況,則更加適合利用上位法、特別法以及后法。

                          4.2 程序行標準

                          就我國食品藥品監管的整體情況來說,還是有些執法人員會認為數過并罰只是屬于執行方式,并不是針對違法行為所作出的處罰決定。所以,就算在分別裁量過程中處罰額度并沒有達到對聽證程序加以啟動的標準,而在進行合并之后則達到了程序啟動的標準,這種情況也沒有必要進行聽證。其實,就法律的公平性以及正義性方面來說,這種觀點存在一定的誤解,為了能夠確保程序的正義,在合并之后如果處罰額度到達了對聽證程序進行啟動的標準,應該給予其聽證的權利[5]。

                          5 結語

                          對行政法當中食品藥品監督執法方面的數過并罰內容進行完善,具有十分重要的現實意義,可為國民身體健康提供良好的保障。相關從業人員應該積極探索,對國外的一些先進發展經驗加以借鑒,繼而與我國國情相結合,創建出一套更加實用的數過并罰執法體系,為食品藥品監督執法工作提供良好的保障,為人們的身體健康負責,為國民經濟的發展注入源源不斷的活力。

                          參考文獻:

                          [1]羅繼鋼,顏嶄嶸.食品藥品監督執法中“數過并罰”之探討[J].中國衛生法制,2014,22(5):19-21.

                          [2]李順平,尹愛田,井珊珊,等.我國食品藥品監督管理行政執法裝備配置狀況分析[J].中國衛生經濟,2011,30(8):45-47.

                          [3]張樹森,陳朝福,楊 艷,等.對基層食品藥品監督機構行政執法案卷的調查分析[J].中國藥事,2010,24(10):957-961.

                          [4]劉 瀟,丁錦希,邵 蓉.公共衛生應急事件中的行刑聯動機制研究——從食品藥品監督執法的角度探析[J].中國衛生法制,2009,17(3):15-19.

                          [5]李順平,尹愛田,井珊珊,等.我國食品藥品監督管理行政機構人力資源配置狀況與變化分析[J].中國衛生經濟,2010,30(8):42-44.

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